Как составить и оформить договор коммерческой концессии?

Оформление договорных отношений между франчайзером и франчайзи — ключевой элемент франчайзинговой системы. В России эти отношения закрепляются через лицензионный договор или договор коммерческой концессии (ДКК).

 

У договора коммерческой концессии есть один серьезный недостаток, о котором обычно умалчивают. Его важно учитывать, потому что он напрямую влияет на риски. Из-за этой особенности многие франчайзеры предпочитают не связываться с ДКК и выбирают формат лицензионного договора.

Согласно Гражданскому кодексу, конечный потребитель вправе предъявлять претензии франчайзеру за действия франчайзи.

Статья 1034 Гражданского кодекса РФ

Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Вот как можно выстроить взаимодействие с франчайзи:

• договор поручительства от учредителей юрлица-франчайзи;
• страхование гражданской ответственности франчайзи перед конечными потребителями, где выгодоприобретателем выступает франчайзер.

 

Франчайзи редко соглашаются на личное поручительство, и их можно понять. Для них ссылка в ДКК на обязательство оформить страхование гражданской ответственности выглядит куда мягче и привлекательнее. Рабочая схема переговоров такая: изначально обозначать поручительство как обязательный элемент, а если партнёр твёрдо возражает и становится ясно, что вы можете потерять сделку, предлагать альтернативу — страхование ответственности.

Мне приходилось слышать, что вместо договора поручительства франчайзеры требуют от партнёров банковскую гарантию или депозит — по аналогии с обеспечительными платежами у арендодателей в крупных ТРЦ. На практике ни сформулированных в ДКК условий о таких инструментах, ни реально оформленных гарантий я не встречала.

За последние годы создаётся ощущение, что этот аспект франчайзинга попросту игнорируют. Я не сталкивалась с судебными делами, где потребители массово предъявляли бы претензии непосредственно франчайзеру. Хочется верить, что и дальше мы будем работать без всплесков потребительского терроризма в этой зоне.

Что ещё стоит оформить вместе с ДКК?

1. Если вы поставляете продукцию франчайзи, нужен договор поставки. Это касается и розницы, и общепита.
2. Если вы предоставляете сторонние услуги (подбор персонала, тренинги вне франшпакета, IT-поддержка и др.), потребуется договор возмездного оказания услуг.

 

Отдельный, спорный вопрос — взимать ли плату за сервисы, без которых качество франшизы объективно просядет. В моей практике встречались кейсы, когда правообладатель хотел брать деньги за проведение бизнес-ревью. На мой взгляд, это уже чрезмерно, но окончательное решение остаётся за собственником франшизы.

После подписания ДКК его нужно зарегистрировать в Роспатенте. Обычно этим занимается франчайзер, но госпошлины нередко перекладывают на франчайзи. И сам порядок регистрации, и распределение расходов должны быть прямо зафиксированы в договоре.

В ДКК обязательно должны присутствовать существенные условия — без них Роспатент вправе отказать в регистрации.

К ним относятся:

• предмет договора — комплекс прав, который франчайзер передаёт франчайзи: товарный знак и ноу-хау правообладателя. Если договор заключает управляющая компания, которая формально не владеет товарным знаком, нужно указать, на каком основании она получает право его передавать (например, номер лицензионного договора);
• размеры и сроки оплаты паушального взноса и роялти;
• обязательство франчайзи соблюдать стандарты качества и обеспечивать услуги на уровне франчайзера. Возникает закономерный вопрос: как этот пункт реализуют иностранные бренды, у которых в России нет собственных точек? Среди ушедших компаний только Subway и Domino's работали у нас чисто по франшизе. Получается, они ориентировали партнёров на качество своих зарубежных ресторанов;
• порядок использования объектов интеллектуальной собственности;
• условия о неразглашении конфиденциальной информации, которую франчайзер передаёт партнёру.

 

Привлекать патентных поверенных и дорогих юристов для подготовки ДКК — нормальная практика. Но решать, какие положения действительно нужны, должен человек, отвечающий за развитие франшизы, вместе с собственником. Помощь юриста в оформлении важна, но содержание — зона ответственности бизнеса.

Что обязательно прописывается в основной части ДКК:

• Термины и определения. Единая терминология избавляет от споров. Если точно описать, что в вашей системе значит «программа лояльности» или «деловая репутация», франчайзи не будет трактовать эти понятия по-своему.
• Территория использования франшизы. Если эксклюзив не предоставляется, то территория — это конкретный адрес точки, а не город или район.
• Обязанность согласовывать помещение. Чётко прописывается необходимость получить одобрение франчайзера перед арендой или покупкой локации.
• Срок действия договора. Если срок не указан, ДКК становится бессрочным, и рассчитывать, что вы сможете расстаться с партнером по истечении срока действия, не приходится.
• Отчётность: формы и сроки. Обычно в договоре закрепляют формат передачи данных о товарообороте. Даже если вы видите выручку через общую IT-систему, большинство франчайзи всё равно подаёт официальный ежемесячный отчёт, на основании которого рассчитывается роялти.
• Требования к ремонту и строительству точки. Можно ограничить время, отведённое на запуск заведения, обязать франчайзи отправлять регулярные фото- и видеоотчёты, подтверждать этапы работ.
• Критерии готовности к открытию. Нужны понятные чек-листы и стандарты, по которым ваша команда проводит приёмку объекта.
• Требования к IT-системам. Если франчайзи обязан закупать оборудование определённых марок или моделей (кассы, видеонаблюдение, роутеры), эти конкретные требования должны быть прямо прописаны в договоре.
• Условия обучения сотрудников. Нужно чётко определить, какие должности требуют обязательного согласования, как именно проходит обучение и аттестация до открытия точки и в процессе её работы. Если обучение может быть платным, прайс должен быть приложен к ДКК, с учётом будущей индексации — договор долгосрочный, цены будут меняться.
• Правила выезда команды открытия. В договоре фиксируется право франчайзера самостоятельно формировать команду открытия и определять сроки её работы на объекте. Здесь же прописывается, кто оплачивает перелёты, проживание и командировочные сотрудников, приезжающих запускать заведение.
• Порядок работы с поставщиками. Нужно описать, может ли франчайзи менять утверждённых поставщиков и в каких случаях это допускается.
• Обязательство поддерживать ассортимент. Закрепляется необходимость работать по согласованному меню и условия, при которых допускаются региональные изменения — если они вообще допускаются.
• Маркетинговый фонд и локальный маркетинг. Если партнёр перечисляет взносы в общий маркетинговый фонд, в договоре должны быть зафиксированы правила начисления, суммы и ответственность за просрочку. Также стоит прописать минимальные обязательства франчайзи по локальному продвижению.
• Правила проведения проверок. Нужно заранее установить порядок инспекций: кто проводит, как часто, в каком формате фиксируются результаты и какие меры применяются при нарушениях.
• Права и обязанности сторон. Обычно здесь закрепляют обязанность франчайзера поддерживать свои права на товарный знак и ноу-хау, а франчайзи — работать строго по правилам, описанным в договоре. В этот раздел также логично внести любые положения, которые не попали в другие пункты, но важны для работы системы.
• Ограничения на участие учредителей в конкурирующем бизнесе. Пункт спорный. Стремление франчайзера защитить накопленные знания понятно, но на практике реализуется с трудом. В общепите многие франчайзи уже имеют собственные проекты, и тогда нужно очень точно определить, что именно считается конкурирующей концепцией. С российским регулированием non-compete всё шатко, но включать такой пункт всё же стоит — если партнёр готов его принять.
• Правила закрытия точки. Как и в любом договоре, процедура «расставания» должна быть описана чётко. Обычно указывают обязанность франчайзи уничтожить все средства индивидуализации бренда по акту. Основания для закрытия — отдельный вопрос: помимо несоблюдения стандартов встречаются договоры, где правообладатель допускает прекращение работы, если франчайзи в течение определённого периода не достиг плановой выручки.
• Следует указать, что вы не являетесь финансовым консультантом, не даёте финансовых прогнозов, а любые риски, возникающие при ведении деятельности по франшизе, полностью относятся к предпринимательским рискам франчайзи. Как франчайзер, вы не имеете возможности гарантировать партнёру успех его бизнеса. Некоторые недобросовестные франшизы в рекламе обещают гарантированную выручку, прибыль или окупаемость, но я считаю такие заявления недопустимыми и, напротив, рекомендую уже на этапе продаж подчёркивать, что результат зависит от самого франчайзи, и никаких гарантий вы дать не можете.
• Отдельно стоит учитывать необходимость согласования смены собственника юридического лица франчайзи. Если партнёр решит продать бизнес человеку, который не соответствует ценностям бренда и которого вы бы не одобрили как будущего франчайзи, наличие такого положения в договоре обяжет его сначала обратиться к вам и согласовать кандидатуру покупателя.

 

Желаю успешного развития франшизной сети!

Читайте также:

• Боли ресторатора и технологии, которые их решают
• Точка безубыточности ресторана: что это и как посчитать
• Аналитика продаж в iiko: превращаем отчеты в управленческие решения